Спор об установлении факта трудовых отношений
НА ОСНОВАНИИ СУДЕБНОЙ ПРАКТИКИ МОСКОВСКОГО ГОРОДСКОГО СУДА
Федеральные нормативные правовые акты
Трудовой кодекс РФ. Основные ссылки:
- ст. 11 «Действие трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права»
- ст. 15 «Трудовые отношения»
- ст. 16 «Основания возникновения трудовых отношений»
- ст. 19.1. «Трудовые отношения, возникающие на основании трудового договора в результате признания отношений, связанных с использованием личного труда и возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями»
- ст. 21 «Основные права и обязанности работника»
- ст. 22 «Основные права и обязанности работодателя»
- ст. 56 «Понятие трудового договора. Стороны трудового договора».
Дополнительные ссылки:
- ст. 57 «Содержание трудового договора»
- ст. 60 «Запрещение требовать выполнения работы, не обусловленной трудовым договором»
- ст. 61 «Вступление трудового договора в силу»
- ст. 66 «Трудовая книжка»
- ст. 66.1 «Сведения о трудовой деятельности»
- ст. 67 «Форма трудового договора»
- ст. 67.1 «Последствия фактического допущения к работе не уполномоченным на это лицом»
- ст. 68 «Оформление приема на работу»
- ст. 135 «Установление заработной платы»
- ст. 136 «Порядок, место и сроки выплаты заработной платы»
- ст. 142 «Ответственность работодателя за нарушение сроков выплаты заработной платы и иных сумм, причитающихся работнику»
- ст. 157 «Оплата времени простоя»
- ст. 183 «Гарантии работнику при временной нетрудоспособности»
- ст. 234 «Обязанность работодателя возместить работнику материальный ущерб, причиненный в результате незаконного лишения его возможности трудиться»
- ст. 236 «Материальная ответственность работодателя за задержку выплаты заработной платы и других выплат, причитающихся работнику»
- ст. 237 «Возмещение морального вреда, причиненного работнику»
- ст. 392 «Сроки обращения в суд за разрешением индивидуального трудового спора».
Федеральная судебная практика
Суды общей юрисдикции, признавая сложившиеся отношения между работодателем и работником либо трудовыми, либо гражданско-правовыми, должны не только исходить из наличия (или отсутствия) тех или иных формализованных актов (гражданско-правовых договоров, штатного расписания и т.п.), но и устанавливать, имелись ли в действительности признаки трудовых отношений и трудового договора, указанные в ст. ст. 15 и 56 Трудового кодекса Российской Федерации.
(Определение Конституционного Суда РФ от 19.05.2009 N 597-О-О)
Если трудовой договор не был оформлен надлежащим образом, однако работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного представителя, трудовой договор считается заключенным и работодатель или его уполномоченный представитель обязан не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения к работе оформить трудовой договор в письменной форме (ч. 2 ст. 67 ТК РФ).
Если между сторонами заключен договор гражданско-правового характера, однако в ходе судебного разбирательства будет установлено, что этим договором фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям в силу ч. 4 ст. 11 ТК РФ должны применяться положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права.
(П. п. 8, 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации»)
При рассмотрении дела по иску работника, трудовые отношения с которым не прекращены, о взыскании начисленной, но не выплаченной заработной платы надлежит учитывать, что заявление работодателя о пропуске работником срока на обращение в суд само по себе не может служить основанием для отказа в удовлетворении требования, поскольку в указанном случае срок на обращение в суд не пропущен, так как нарушение носит длящийся характер и обязанность работодателя по своевременной и в полном объеме выплате работнику заработной платы, а тем более задержанных сумм, сохраняется в течение всего периода действия трудового договора.
(П. 56 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации»)
Само по себе отсутствие оформленного надлежащим образом, то есть в письменной форме, трудового договора не исключает возможности признания сложившихся между сторонами отношений трудовыми, а трудового договора — заключенным при наличии в этих отношениях признаков трудового правоотношения, поскольку к основаниям возникновения трудовых отношений между работником и работодателем закон (ч. 3 ст. 16 ТК РФ) относит также фактическое допущение работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.
(Определения Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации от 20.04.2020 N 5-КГ19-226, от 21.10.2019 N 78-КГ19-33)
Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации признает несостоятельным вывод судебных инстанций об отсутствии трудовых отношений между сторонами со ссылкой на то обстоятельство, что документально эти отношения не оформлялись (отсутствуют сведения о принятии ответчиком кадровых решений в отношении истца, о получении им заработной платы, о заключении между сторонами трудового договора), поскольку такая ситуация прежде всего может свидетельствовать о допущенных нарушениях закона со стороны работодателя по надлежащему оформлению отношений с работником.
Неоформление работодателем или его уполномоченным представителем, фактически допустившими работника к работе, в письменной форме трудового договора в установленный ст. 67 ТК РФ срок, вопреки намерению работника оформить трудовой договор, может быть расценено судом как злоупотребление со стороны работодателя правом на заключение трудового договора (ст. 22 ТК РФ).
(Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации от 30.09.2019 N 3-КГ19-4)
От договора возмездного оказания услуг трудовой договор отличается предметом договора, в соответствии с которым исполнителем (работником) выполняется не какая-то конкретная разовая работа, а определенные трудовые функции, входящие в обязанности физического лица — работника, при этом важен сам процесс исполнения им этой трудовой функции, а не оказанная услуга. Также по договору возмездного оказания услуг исполнитель сохраняет положение самостоятельного хозяйствующего субъекта, в то время как по трудовому договору работник принимает на себя обязанность выполнять работу по определенной трудовой функции (специальности, квалификации, должности), включается в состав персонала работодателя, подчиняется установленному режиму труда и работает под контролем и руководством работодателя; исполнитель по договору возмездного оказания услуг работает на свой риск, а лицо, работающее по трудовому договору, не несет риска, связанного с осуществлением своего труда.
(Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации от 10.06.2019 N 45-КГ19-3)
После установления наличия трудовых отношений между сторонами они подлежат оформлению в установленном трудовым законодательством порядке, а после признания их таковыми у истца возникает право требовать распространения норм трудового законодательства на имевшие место трудовые правоотношения — в частности, истец вправе требовать взыскания задолженности по заработной плате, компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении, а также предъявлять работодателю другие требования, связанные с трудовыми правоотношениями.
(Определение Верховного Суда РФ от 24.01.2014 N 31-КГ13-8)
Практика Московского городского суда
Представленные истцом счета-фактуры, товарно-сопроводительные документы, товарные накладные и электронную переписку суд первой инстанции правильно не принял во внимание, поскольку указанные документы не свидетельствуют о выполнении истцом именно трудовой функции и о возникновении между ней и ответчиком трудовых правоотношений. Кроме того, ни в одном из документов не имеется указаний на то, что истец занимала должность фармацевта-консультанта.
(Апелляционное определение Московского городского суда от 20.09.2019 по делу N 33-43023/2019)
Суд обоснованно пришел к выводу об отказе в удовлетворении требований истца об установлении факта трудовых отношений, обязании заключить трудовой договор, внесении записи о трудоустройстве в трудовую книжку, поскольку при рассмотрении дела был установлен факт наличия между сторонами трудовых отношений, наличие записей о работе в трудовой книжке, что работодателем не оспаривалось, в связи с чем необходимость в повторном установлении данного факта отсутствовала.
(Апелляционное определение Московского городского суда от 16.09.2019 по делу N 33-42869/2019)
Представленный истцом в материалы дела электронный пропуск, вопреки доводам апелляционной жалобы, не указывает на факт наличия трудовых отношений между истцом и ответчиком в спорный период, данный документ не имеет идентификационных данных, не имеет ФИО, фотографии и иных данных (белая электронная карточка) и не позволяет определить его принадлежность как истцу, так и ответчику.
(Апелляционное определение Московского городского суда от 28.08.2019 N 33-36148/2019)
Отказывая в удовлетворении требований истца об обязании ответчика выдать трудовой договор, суд исходил из того, что истцом не представлено суду доказательств заключения сторонами такого договора, при этом факт трудовых отношений установлен судом в ходе рассмотрения дела.
(Апелляционное определение Московского городского суда от 28.02.2019 N 33-8711/2019)
Суд отклонил доводы ответчика о выполнении истцом работ в рамках гражданско-правовых, а не трудовых отношений, поскольку надлежащих доказательств заключения между сторонами гражданско-правового договора ответчик суду не представил. При этом в силу положений ч. 3 ст. 19.1 ТК РФ неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений.
(Апелляционное определение Московского городского суда от 06.02.2019 по делу N 33-1288/2019)
Коротко о важном
Исковые требования. Основное:
- об установлении факта трудовых отношений.
Дополнительные:
- об обязании заключить трудовой договор;
- об обязании внести запись в трудовую книжку;
- о внесении изменений в трудовую книжку;
- о взыскании заработной платы;
- о взыскании оплаты листка нетрудоспособности;
- о взыскании компенсации за неиспользованный отпуск;
- о признании увольнения незаконным;
- о восстановлении на работе;
- о компенсации морального вреда.
Надлежащим ответчиком по данной категории споров является лицо, с которым, по мнению истца, у него имелись трудовые отношения (то есть работодатель). Соответственно, при формулировании исковых требований следует ориентироваться на установленные законом обязанности работодателя по отношению к работнику (ст. 22 ТК РФ).
Поскольку сам факт наличия между сторонами трудовых отношений порождает множество взаимных прав и обязанностей, помимо основного требования о признании имевших место отношений трудовыми, можно также потребовать от ответчика исполнения ряда обязанностей работодателя — например, заключить с истцом письменный трудовой договор, внести в его трудовую книжку соответствующую запись о трудоустройстве и/или об увольнении, оплатить фактически отработанное истцом время, выплатить заработную плату за время вынужденного прогула и т.д. (например, Апелляционные определения Московского городского суда от 12.03.2020 по делу N 33-6397/2020, от 18.02.2020 по делу N 33-421/2020, от 06.12.2019 по делу N 33-53242/2019, от 26.06.2019 N 33-28197/2019).
Согласно п. 2 ст. 7 Федерального закона от 24.07.1998 N 125-ФЗ «Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний» право на получение страховых выплат в случае смерти застрахованного в результате наступления страхового случая имеют нетрудоспособные лица, состоявшие на иждивении умершего или имевшие ко дню его смерти право на получение от него содержания. Иждивенство несовершеннолетних детей предполагается и не требует доказательств. Таким образом, такие лица вправе обратиться с исковым заявлением об установлении факта трудовых отношений между умершим лицом и ответчиком (например, Определение Верховного Суда РФ от 26.02.2018 N 41-КГ17-43).
В силу ч. 2 ст. 392 ТК РФ за разрешением индивидуального трудового спора о невыплате или неполной выплате заработной платы и других выплат, причитающихся работнику, он имеет право обратиться в суд в течение одного года со дня установленного срока выплаты указанных сумм, в том числе в случае невыплаты или неполной выплаты заработной платы и других выплат, причитающихся работнику при увольнении. Исковое заявление, предъявленное за пределами этого срока, удовлетворено не будет.
С 13.12.2019 правом взыскания с работодателей начисленных, но не выплаченных работникам в установленные сроки заработной платы и других выплат в рамках трудовых отношений, обладает не только суд, но и государственная инспекция труда. Соответствующие изменения были внесены в Трудовой кодекс РФ (ст. 360.1 ТК РФ), а также в Федеральный закон от 02.10.2007 N 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» (ст. 72.2 Закона). Ранее правом взыскания задолженности с работодателя обладал только суд.
Как следует из ч. 6 ст. 136 ТК РФ, заработная плата выплачивается не реже чем каждые полмесяца. Конкретная дата выплаты заработной платы устанавливается правилами внутреннего трудового распорядка, коллективным договором или трудовым договором не позднее 15 календарных дней со дня окончания периода, за который она начислена. Это следует учитывать при расчете задолженности работодателя по выплате заработной платы.
Кроме того, при подаче искового заявления нужно учитывать положения ст. 236 ТК РФ, согласно которым при нарушении работодателем установленного срока соответственно выплаты заработной платы, оплаты отпуска, выплат при увольнении и (или) других выплат, причитающихся работнику, работодатель обязан выплатить их с уплатой процентов (денежной компенсации) в размере не ниже одной сто пятидесятой действующей в это время ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от не выплаченных в срок сумм за каждый день задержки начиная со следующего дня после установленного срока выплаты по день фактического расчета включительно. При неполной выплате в установленный срок заработной платы и (или) других выплат, причитающихся работнику, размер процентов (денежной компенсации) исчисляется из фактически не выплаченных в срок сумм (например, Апелляционные определения Московского городского суда от 20.06.2019 по делу N 33-26994/2019, от 06.02.2019 по делу N 33-1288/2019).
На споры об установлении факта трудовых отношений не распространяется правило ст. 392 ТК РФ о трехмесячном сроке для подачи искового заявления по трудовому спору. Суд не может отказать в приеме иска, ссылаясь на эту норму, поскольку указанный специальный срок исковой давности исчисляется только с момента признания отношений трудовыми, тогда как на момент подачи иска они таковыми еще не признаны (Определение Верховного Суда РФ от 15.03.2013 N 49-КГ12-14).
Не имеет значения, были ли как-либо оформлены отношения между истцом и ответчиком (например, в форме договора гражданско-правового характера) или не были оформлены вообще. Если отношения сторон будут признаны судом трудовыми, то в силу ч. 4 ст. 11 ТК РФ на них будут распространяться нормы трудового законодательства и других актов, содержащих нормы трудового права.
Подача исковых заявлений по рассматриваемой категории споров как вытекающих из трудовых отношений государственной пошлиной не облагается (п. 1 ч. 1 ст. 333.36 НК РФ, ст. 393 ТК РФ) (например, Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации от 15.07.2019 N 75-КГ19-3).
Обязательный досудебный (в том числе претензионный) порядок разрешения споров об установлении факта трудовых отношений действующим законодательством не предусмотрен.
Иск об установлении факта трудовых отношений предъявляется в суд по месту жительства ответчика (ст. 28 ГПК РФ). Если ответчиком является организация, иск предъявляется в суд по адресу организации (ст. 28 ГПК РФ).
В исковом заявлении необходимо указывать следующие сведения об ответчике-гражданине: фамилию, имя, отчество (при наличии) и место жительства, а также дату и место рождения, место работы (если они известны) и один из идентификаторов (СНИЛС, ИНН, серия и номер документа, удостоверяющего личность, ОГРНИП, серия и номер водительского удостоверения, серия и номер свидетельства о регистрации транспортного средства). В исковом заявлении гражданина один из идентификаторов гражданина-ответчика указывается, если он известен истцу. Для ответчика-организации в исковом заявлении указываются наименование и адрес, а также, если они известны, ИНН и ОГРН (п. 3 ч. 2 ст. 131 ГПК РФ).
Истцу необходимо направлять другим лицам, участвующим в деле, копии искового заявления и приложенных к нему документов, которые отсутствуют у других лиц, участвующих в деле, и прикладывать к исковому заявлению уведомление о вручении или другие документы, подтверждающие отправку. Такая обязанность предусмотрена и в том случае, если иск и приложенные к нему документы подаются в суд посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте суда в сети Интернет (п. 6 ст. 132 ГПК РФ).
В связи с этим к иску не требуется прикладывать его копии, а также копии документов, подтверждающих обстоятельства, на которых истец основывает свои требования, для ответчиков и третьих лиц (п. 4 ст. 132 ГПК РФ).
Исковое заявление может быть подано в суд как на бумажном носителе, так и в электронном виде — в том числе, в форме электронного документа, подписанного электронной подписью, — посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте суда в сети Интернет (ч. 1.1 ст. 3 ГПК РФ).
Рекомендации истцу
Для удовлетворения исковых требований необходимо представить суду доказательства того, что отношения истца и ответчика имеют признаки трудовых и должны быть оформлены трудовым договором. Ориентироваться при этом следует на ст. ст. 15 и 56 ТК РФ, устанавливающие понятия трудовых отношений и трудового договора.
В частности, нужно доказать, что истец был фактически допущен ответчиком к выполнению трудовой функции, выполнял ее регулярно, подчинялся правилам внутреннего трудового распорядка, однако в нарушение закона трудовой договор с ним заключен не был. При непредставлении или недостаточности таких доказательств в удовлетворении требования будет отказано (например, Апелляционные определения Московского городского суда от 18.02.2020 по делу N 33-2289/2020, от 10.02.2020 по делу N 33-1715/2020).
В исковом заявлении можно сослаться на Рекомендацию N 198 о трудовом правоотношении, принятую Генеральной конференцией Международной организации труда 15.06.2006. Согласно п. 13 Рекомендации признаками существования трудовых правоотношений являются выполнение работы работником в соответствии с указаниями и под контролем другой стороны, интеграция работника в организационную структуру предприятия, выполнение работы в интересах другого лица лично работником в соответствии с определенным графиком или на рабочем месте, которое указывается или согласовывается стороной, заказавшей ее, периодическая выплата вознаграждения работнику, предоставление инструментов, материалов и механизмов стороной, заказавшей работу (например, Определение Верховного Суда РФ от 27.08.2018 N 56-КГ18-21).
Если в распоряжении истца имеются какие-либо документы, подписанные им и ответчиком, так или иначе подтверждающие наличие между ними трудовых отношений (например, приказ о направлении в командировку, лист ознакомления с локальными актами и т.д.), стоит обратить на это внимание суда, а также приложить к иску копию такого документа. При этом следует помнить, что нередко суд отказывается признавать факт трудовых отношений на основании таких документов, если они содержат недостаточно информации об ответчике и не позволяют идентифицировать его. Поэтому желательно, чтобы в представляемых в суд документах, помимо наименования организации, были указаны ее организационно-правовая форма, ИНН, местонахождение, имелась ее печать и т.д.
Доказательством наличия трудовых отношений также могут быть документы контролирующих органов, в которых истец фигурирует в качестве работника ответчика. Так, например, можно представить суду акт или предписание, составленные по результатам проведения проверки налоговой инспекцией или государственной инспекцией труда.
Если между истцом и ответчиком был заключен договор подряда, который истец требует признать трудовым, в исковом заявлении целесообразно сослаться на Постановление Верховного Суда РФ от 25.09.2017 N 66-КГ17-10, в котором перечислены критерии, по которым можно отличить трудовой договор от договора подряда. Во-первых, цель договора подряда — получение конкретного результата, а не выполнение работы как таковой. Во-вторых, подрядчик остается самостоятельным хозяйствующим субъектом и действует на свой риск, в то время как по трудовому договору работник обязуется выполнять определенную трудовую функцию, включается в состав персонала, подчиняется режиму труда, установленному у работодателя, работает под контролем и руководством работодателя, не несет риска, связанного с трудом (например, Апелляционное определение Московского городского суда от 22.03.2019 по делу N 33-4065/2019).
Если в рамках иска заявляется требование о выплате заработной платы, стоит обратить внимание судьи на то, что при определении ее размера необходимо руководствоваться ст. 135 ТК РФ, согласно которой заработная плата устанавливается в соответствии с действующими у данного работодателя системами оплаты труда, включающими размеры тарифных ставок, окладов, доплат и надбавок (например, Апелляционные определения Московского городского суда от 20.05.2019 N 33-11998/2019, от 14.03.2019 по делу N 33-5901/2019).
Если в качестве доказательств по делу планируется представить суду сведения, размещенные в сети Интернет (например, на сайте, в электронной переписке), желательно удостоверить такие сведения нотариально. Причем сделать это следует еще до подачи иска. В п. 7 Постановления от 15.06.2010 N 16 «О практике применения судами Закона Российской Федерации «О средствах массовой информации» Пленум Верховного Суда РФ отметил, что законодательство РФ не допускает возможности обеспечения нотариусом доказательств по делам, находящимся в производстве суда, однако до возбуждения гражданского дела в суде нотариусом могут быть обеспечены необходимые для дела доказательства.
Помимо требований, непосредственно связанных с установлением факта трудовых отношений, можно также заявить требование о компенсации морального вреда в соответствии со ст. 237 ТК РФ. Размер этой суммы определяется истцом и может быть любым, однако в случае удовлетворения данного требования суд вправе установить размер компенсации морального вреда, основываясь на своем внутреннем убеждении и представлении о соответствии этой суммы нанесенному вреду (например, Апелляционные определения Московского городского суда от 12.03.2020 по делу N 33-6397/2020, от 16.09.2019 по делу N 33-32654/2019, от 20.06.2019 по делу N 33-26994/2019).
Поскольку в качестве дополнительных исковых требований по данной категории споров могут быть заявлены требования о признании увольнения незаконным и о восстановлении на работе, рекомендуем также обратить внимание на материалы «Спора о восстановлении на работе (на основании судебной практики Московского городского суда)».
Для принятия решения в пользу истца необходимо доказать обстоятельства:
- Истец подчинялся установленным у ответчика правилам внутреннего трудового распорядка- Показания свидетелей;
- Взаимоотношения истца и ответчика имели место и носили деловой характер- Протокол осмотра электронной переписки между истцом и работниками ответчика, носящей деловой характер Переписка по электронной почте/в системах обмена сообщениями (мессенджерах);
- Истец имел санкционированный работодателем доступ на его территорию — Пропуск на имя истца. Заявки на временные и разовые пропуска. Список сотрудников, имеющих право доступа на территорию работодателя. Журнал учета прихода и ухода сотрудников. Показания свидетелей. Запись в трудовой книжке. Договор гражданско-правового характера между истцом и ответчиком. Удостоверение о проверке знаний требований охраны труда с указанием места работы
- Истец снялся с учета в центре занятости в связи с трудоустройством — Ответ центра занятости на запрос о нахождении истца на учете в качестве безработного, подтверждающий его снятие с учета
- В штатном расписании ответчика присутствует должность, которую занимал истец- Штатное расписание ответчика
- Истцу выплачивалась заработная плата (возмещались командировочные расходы и т.д.) -Расчетные ведомости. Ведомости о выплате заработной платы. Справки о неначислении пособий. Листки временной нетрудоспособности. Платежные поручения. Гарантийное письмо о наличии задолженности по заработной плате.
- Работодатель производил отчисления страховых взносов за истца как за своего работника- Выписка из индивидуального лицевого счета застрахованного лица из пенсионного фонда. Ответы Пенсионного фонда РФ на запрос о поступлении пенсионных взносов.
Если Вам требуется помощь в трудовых спорах, наши юристы помогут Вам максимально эффективно получить положительный результат. Ждем Вашего звонка
