Считаем срок давности привлечения к административной ответственности
Работодатель и его должностные лица не могут быть привлечены к ответственности за правонарушение по истечении определенного времени после его совершения. Такой период времени называется сроком давности. За его пределами инспекция труда не может вынести постановление по делу об административном правонарушении, а если постановление принято, то его можно будет оспорить.
Общие правила исчисления срока давности
Если срок давности привлечения к административной ответственности истек, то производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое подлежит прекращению (п. 6 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ). Такие сроки указаны в ст. 4.5 КоАП РФ. Так, срок давности по большинству административных правонарушений составляет всего два месяца. Но нас интересуют трудовые отношения, а с января 2015 г. <1> срок давности при нарушении трудовых прав увеличен до одного года.
<1> Поправки внесены Федеральным законом от 28.12.2013 N 421-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «О специальной оценке условий труда».
Напомним: течение срока, определенного периодом, начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которыми определено его начало (ч. 1 ст. 4.8 КоАП РФ). А наступление события в нашем случае связано с днем совершения правонарушения. Следовательно, срок давности начинает исчисляться на следующий день после его совершения. Проверяющие органы на практике нередко этим пользуются и добавляют лишний день к сроку. Например, нарушение совершено 22.01.2019, срок начал течь с 23.01.2019 и истекает, по мнению контролеров, 23.01.2020. Но такой подход неверен. Ведь в ч. 2 ст. 4.8 КоАП РФ указано, что срок:
— исчисляемый месяцами, истекает в соответствующее число последнего месяца, а если этот месяц не имеет соответствующего числа, срок истекает в последние сутки этого месяца;
— исчисляемый годами, истекает в соответствующие месяц и число последнего года.
Верховный Суд РФ неоднократно разъяснял, что такое число должно соответствовать дате совершения нарушения (см., например, п. 14 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 N 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях», далее — Постановление Пленума ВС РФ N 5).
Судебная практика. Военное учреждение допустило нарушение прав работника — в трудовом договоре с ним не был указан порядок оплаты. Действующий на тот момент КоАП РФ предусматривал срок давности продолжительностью два месяца. Трудовой договор был заключен 11.08.2014, следовательно, срок начал течь с 12.08.2014. И его последний день приходится не на 12, а на 11.10.2014 (постановление Верховного Суда РФ от 02.10.2017 N 58-АД17-15).
Срок давности длящегося правонарушения
Из общего правила о начале срока давности с момента совершения правонарушения есть одно исключение — если нарушение имеет длящийся характер, то срок начинает исчисляться со дня его обнаружения проверяющими органами. В КоАП РФ нет четкого определения длящегося правонарушения, поэтому суды каждый раз сами оценивают, является ли нарушение таковым. И надо сказать, рядовые суды часто квалифицируют нарушение трудовых прав как длящееся. Но практика Верховного Суда РФ показывает, что большинство нарушений в сфере трудового права на самом деле длящимися не являются.
Наиболее острые споры о характере нарушения были по поводу несвоевременной выплаты заработной платы. В 2004 г. Верховный Суд РФ обратил внимание, что при рассмотрении иска работника о взыскании начисленной, но не выплаченной заработной платы надлежит учитывать, что срок на обращение в суд не может быть пропущен, т.к. нарушение носит длящийся характер и обязанность работодателя по своевременной и в полном объеме выплате работнику зарплаты, а тем более задержанных сумм, сохраняется в течение всего периода действия трудового договора (п. 56 Постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 N 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации»).
В связи с этим многие юристы решили, что невыплата заработной платы в принципе является длящимся административным правонарушением. Но это не так, дело в том, что в названном постановлении Верховный Суд РФ говорил о сроке исковой давности, т.е. о сроке, в течение которого работник может обратиться в суд с требованием о выплате зарплаты. Срок исковой давности отличается от срока давности административного правонарушения.
В 2005 году Верховный Суд РФ пояснил, что невыполнение обязанности к установленному сроку свидетельствует о том, что административное правонарушение не является длящимся (п. 14 Постановления Пленума ВС РФ N 5). Заработная плата выплачивается не реже, чем каждые полмесяца. Конкретная дата выплаты заработной платы устанавливается правилами внутреннего трудового распорядка, коллективным договором или трудовым договором (ст. 136 ТК РФ). Следовательно, невыплата заработной платы не может быть признана длящимся административным правонарушением, т.к. нарушение происходит в конкретный срок.
Если обязанность должна быть выполнена к определенному сроку, правонарушение является оконченным с момента истечения этого срока (п. 19 Постановления Пленума ВС РФ N 5). В случае совершения административного правонарушения, выразившегося в форме бездействия, срок привлечения к административной ответственности исчисляется со дня, следующего за последним днем периода, предоставленного для исполнения соответствующей обязанности (п. 14 Постановления Пленума ВС РФ N 5). Невыплата заработной платы является бездействием, ведь оно заключается в том, что в определенную дату работодатель не сделал того, что обязан был сделать — оплатить труд работника. Поэтому срок давности привлечения к ответственности при задержке зарплаты начинается на следующий день после дня, когда работодатель должен был совершить выплату (постановление Верховного Суда РФ от 03.03.2017 N 18-АД17-6).
Пример 1. Подсчет срока давности при задержке выплаты зарплаты (недлящееся правонарушение).
В соответствии с трудовым договором работнику выплачивается заработная плата 10-го и 26-го числа месяца. Вместо 10.01.2020 работодатель выплатил зарплату 23.01.2020, а зарплата, которая должна была быть выплачена 26.01.2020, вообще не выплачивалась. Сроки давности административной ответственности за данные нарушения истекут 10.01.2021 и 26.01.2021.
Длящимися чаще всего признаются не нарушения трудового законодательства как таковые (ст. 5.27 КоАП РФ), а нарушения государственных требований охраны труда (ст. 5.27.1 КоАП РФ). Например, систематический допуск работника к исполнению им трудовых обязанностей без прохождения медосмотра может быть признан длящимся нарушением.
Судебная практика. 02.09.2014 частное охранное агентство приняло на работу охранника. 08.11.2015 с работником произошел несчастный случай со смертельным исходом. Оказалось, что работник страдал психическим заболеванием, но работодатель об этом не знал, поскольку работник не прошел медицинский осмотр. ГИТ 07.12.2015 привлекла организацию к ответственности по ч. 3 ст. 5.27.1 КоАП РФ, оштрафовав ее на 110 000 руб. Работодатель сослался на то, что 02.11.2014 истек срок давности (на тот момент он составлял два месяца, а не год). Но Верховный Суд РФ с этим не согласился. Охранное агентство систематически допускало работника к выполнению трудовых обязанностей без прохождения в установленном порядке обязательного предварительного медицинского осмотра. Следовательно, допущенное нарушение являлось длящимся и срок давности по нему начал исчисляться со дня его обнаружения, т.е. дня, когда случился несчастный случай (постановление Верховного Суда РФ от 05.07.2017 N 73-АД17-1).
Хотя иногда суды признают такие нарушения недлящимися. Например, рассматривая дело о допуске работника к исполнению трудовых обязанностей без прохождения обучения и проверки знаний требований охраны труда, Пензенский областной суд признал это нарушение недлящимся.
Судебная практика. Завод 25.02.2017 допустил водителя к исполнению им трудовых обязанностей без прохождения в установленном порядке обучения. Это нарушение привело к аварии. На заводе была проведена проверка, и 16.11.2017 начальник цеха был признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 3 ст. 5.27.1 КоАП РФ, оштрафован на 18 000 руб.
28.12.2017 суд первой инстанции отменил постановление инспекции труда, решив, что начальник цеха не совершал административное правонарушение. 15.02.2018 суд вышестоящей инстанции отменил решение, направив дело на повторное рассмотрение. Суд первой инстанции исправил небольшие процессуальные нарушения и 17.04.2018 вновь решил, что работодатель ничего не нарушил. Инспекция вновь подала жалобу в вышестоящий областной суд. На этот раз областной суд согласился с жалобой — работодатель допустил нарушение. Но так как к моменту ее рассмотрения истек срок давности, областной суд прекратил производство по делу. По мнению областного суда, это нарушение не являлось длящимся и было совершено 25.02.2017. Следовательно, срок давности истек 25.02.2018 (решение Пензенского областного суда от 31.05.2018 по делу N 7-236/2018).
Примеры исчисления срока давности
Чтобы правильно применять общие правила подсчета срока давности, надо учитывать судебную практику по конкретным правонарушениям. Рассмотрим некоторые из типичных дел.
Ненадлежащее оформление трудового договора
ТК РФ предъявляет определенные требования к порядку оформления трудового договора. Их нарушение может быть квалифицировано как ненадлежащее оформление трудового договора. Например, в случае отсутствия в трудовом договоре обязательных условий (о месте работы, оплате труда, трудовой функции, режиме рабочего времени и времени отдыха и пр. — ч. 2 ст. 57 ТК РФ) или включения незаконных (о запрете после увольнения работать у конкурентов, о подсудности споров и т.д.).
По мнению Верховного Суда РФ:
— нарушение это длящимся не является (постановление от 01.11.2018 N 3-АД18-7, далее — Постановление ВС РФ N 3-АД18-7);
— временем совершения правонарушения является дата ненадлежащего оформления трудового договора, т.е. дата его заключения (постановление от 01.09.2017 N 7-АД17-1).
Примечание. См. статью «Фактический допуск к работе: регламентируем процедуру» в N 6, 2015, на с. 42.
Судебная практика. ГИТ 10.10.2016 привлекла техникум к административной ответственности в виде штрафа в размере 31 000 руб. за нарушение трудового законодательства. Среди прочих нарушений, как отметила инспекция, в трудовых договорах, заключенных с сотрудниками техникума, отсутствовали обязательные условия. Верховный Суд РФ указал, что это постановление было бы законным, если нарушение было совершено не ранее 10.10.2015. Суд отметил, что ГИТ не указала, при заключении каких конкретно трудовых договоров и с какими работниками были допущены указанные выше нарушения трудового законодательства, а также не смогла подтвердить, что нарушения были совершены 10.10.2015 или позже. В связи с этим суд счел постановление необоснованным (Постановление ВС РФ N 3-АД18-7).
Если нарушение заключалось в том, что с работником вообще не был заключен письменный договор, то датой его совершения является дата фактического допущения сотрудника к работе. При этом отсутствие письменного договора не делает нарушение длящимся (постановление Верховного Суда РФ от 07.03.2018 N 20-АД18-3).
Неознакомление работников с коллективным договором
Работодатель обязан ознакомить работника с коллективным договором (ч. 3 ст. 68 ТК РФ). Нарушение этого правила не является длящимся, а дата его начала зависит от того, какого именно работника не ознакомили.
Если с коллективным договором не ознакомили нового сотрудника до подписания с ним трудового договора, то нарушение допущено в дату издания работодателем приказа о приеме на работу. Если же не ознакомили лиц, ранее принятых работу, — непосредственно после заключения соответствующего коллективного договора (Постановление Верховного Суда РФ от 01.03.2017 N 84-АД17-1, далее — Постановление ВС РФ N 84-АД17-1).
Выплата зарплаты меньше величины прожиточного минимума
Согласно ч. 1 ст. 133.1 ТК РФ, в субъекте Российской Федерации региональным соглашением о минимальной заработной плате может устанавливаться размер минимальной зарплаты по региону. Размер МРОТ в субъекте не может быть ниже МРОТ, установленного федеральным законом. Если для региона он не установлен, то действует федеральный МРОТ.
С 1 января 2020 г. МРОТ в РФ составляет 12 130 руб. <2>. Если установить работнику оклад в меньшем размере, то это будет признано нарушением. Срок давности по такому нарушению начинает течь со дня приема на работу (перевода на другую соответствующую работу), а также в каждый из дней выплаты зарплаты.
<2> См. Приказ Минтруда России от 09.08.2019 N 561н (на момент сдачи номера журнала в печать МРОТ на 2020 г. федеральным законом еще не был установлен).
Судебная практика. Администратору зала 01.10.2014 был установлен должностной оклад в размере 7 000 руб., дополнительные выплаты не предусмотрены. Согласно расчетным листкам за октябрь — декабрь 2014 г. иные выплаты не производились. Таким образом, у работника заработная плата была ниже установленного для региона МРОТ, который составлял 8 604 руб. Верховный Суд РФ признал, что нарушение было допущено 01.10.2014, а также в дни выплаты зарплаты за указанный период (согласно трудовому договору первая часть — 25-го числа текущего месяца и окончательный расчет — 10-го числа следующего за отчетным месяца): 25 октября, 10 и 25 ноября, 10 и 25 декабря, 10 января (Постановление ВС РФ N 84-АД17-1).
Непредоставление отпуска
Ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется работникам продолжительностью 28 календарных дней (ч. 1 ст. 115 ТК РФ). Но, например, работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, предоставляются дополнительные ежегодные оплачиваемые отпуска (ч. 1 ст. 116 ТК РФ).
Если работникам, как это бывает довольно часто, не предоставляются дни дополнительного отпуска, то такое нарушение допущено:
— в дни утверждения графиков отпусков, а также
— в соответствующие даты предоставления отпусков (дат издания соответствующих приказов) (Постановление ВС РФ N 84-АД17-1).
Соответственно, с этих дат и идет отсчет срока давности привлечения к административной ответственности.
Что делать, если инспекция не учла срок давности
При выявлении нарушений трудового законодательства госинспектор труда в первую очередь составляет протокол об административном правонарушении. Этот документ будет основанием для привлечения работодателя к административной ответственности. На основании протокола выносится постановление о назначении административного наказания. Жалобу на несоблюдение срока давности можно подать в течение 10 суток со дня вручения копии постановления или получения ее по почте (ст. 30.3 КоАП РФ).
Жалобу можно подать руководителю соответствующей государственной инспекции труда, главному государственному инспектору труда РФ или в районный суд по месту нахождения инспекции. Подача жалобы по подчиненности не препятствует одновременному обжалованию этого же решения госинспектора труда в судебном порядке. Хотя отметим, что одновременно подавать жалобу в обе инстанции не имеет смысла, так как в этом случае она будет рассматриваться только в суде (ч. 2 ст. 30.1 КоАП РФ).
Приведем пример жалобы на постановление инспектора ГИТ в случае нарушения им срока давности привлечения к административной ответственности.
Пример 2. Жалоба на постановление ГИТ.
| Общество с ограниченной ответственностью «Новая 0» Ул. Садовая, д. 06, г. Курск, 305004; тел.: +7 (4712) 000000; е-mail: 00@0.ru; ОКПО 00000000, ОГРН 00000000, ИНН 00000000, КПП 0000000 | ||||
| Исх. N 0/исх 0января 2020 г. | Ленинский районный суд г. Курска 305001, г. Курск, ул. А. Невского, д. 7А | |||
| Заявитель: ООО «Новая 0» ОГРН 1164631070111 Место нахождения: 305004, г. Курск, ул. Садовая, д. 06 Тел.: 8 (4712) 000000; е-mail: 000@0000.ru | ||||
| Заинтересованное лицо: Государственная инспекция труда в Курской области Место нахождения: 305003, Курск, ул. Зеленая, 30 | ||||
| Жалоба на постановление по делу об административном правонарушении | ||||
| Постановлением заместителя начальника отдела Государственной инспекции труда в Курской области от 14.01.2020 N 00000 заявитель привлечен к административной ответственности по ст. 5.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях за непредоставление отпуска работнику Петрову В.П. Заявитель считает постановление от 14.01.2020 N 0000000 незаконным в связи с тем, что оно принято по истечении срока давности. В ходе проверки было установлено, что работнику Иванову В.П. не предоставлялись отпуска в 2009 и 2014 годах. Между тем согласно ст. 4.5 КоАП РФ срок давности привлечения к ответственности по ст. 5.27 КоАП РФ составляет 1 год. Производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое подлежит прекращению в случае истечения сроков давности привлечения к административной ответственности (п. 6 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ). Исходя из вышеизложенного и руководствуясь ст. 30.1 — 30.3, 30.7 КоАП РФ, | ||||
| ПРОШУ | ||||
| постановление заместителя начальника отдела Государственной инспекции труда в Курской области от 14.01.2020 N 00000 отменить, производство по данному делу на основании пункта 6 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ прекратить. | ||||
| Приложение: 1. Копия постановления об административном правонарушении от 14.01.2020 N 00000 на 2 л. в 1 экз. 2. Копии жалобы и приложенных к ней документов на 3 л. в 1 экз. 3. Доверенность представителя, подписавшего жалобу, на 1 л. в 1 экз. | ||||
| Представитель по доверенности | П.П. Петров | |||
К сведению. Обратите внимание: истечение срока давности не препятствует вынесению предписания об устранении выявленных нарушений. Неисполнение такого предписания также может привести к административной ответственности (ст. 19.5 КоАП РФ).
А. Каблучков
К. ю. н.
Если Вам требуется помощь юриста в Москве, и расчитать срок давности привлечения к административной ответственности. Наши судебные юристы помогут Вам максимально эффективно получить положительный результат. Ждем Вашего звонка
